Гарантия должника по еврооблигациям группы действительна: налоговая оптимизация не вредит кредиторам

Нидерландская компания UMG из одной группы с обществом «ОМГ» выпустила облигации на 70 млн долларов США, их через брокера оплатил АО «Ливийский иностранный банк»; полученные деньги UMG передала «ОМГ» по договорам займа, а «ОМГ» выдало безусловную гарантию держателям облигаций. В деле о банкротстве «ОМГ» банк заявил требование по гарантии, а договор от 9 декабря 2013 г. оспаривался как недействительный.

Суды трёх инстанций признали договор недействительным, а требования банка — необоснованными. Затем производство по делу о банкротстве прекратили в связи с погашением требований кредиторов.

Банк объяснил реальность и экономический смысл схемы трансграничного финансирования: конечным получателем денег было «ОМГ», поэтому его гарантия не противоречит сути предпринимательской деятельности как безвозмездная сделка. Налоговая оптимизация прав кредиторов должника не затрагивает, поэтому конкурсный управляющий не вправе оспаривать сделки по этому основанию. Субординация требований UMG не переносится автоматически на банк — аффилированность и компенсационное финансирование не установлены; к гарантии применяется право Люксембурга. Ошибка судов не должна возлагать на кредитора обязанность заново инициировать банкротство (оставление без рассмотрения по п. 19 постановления № 35 не применено): в оспаривании отказано, требование банка направлено на новое рассмотрение для возобновления дела, банк следует считать заявителем.